UfR 2000.620 H

H.D. 20. december 1999 i sag II 354/1998
Miguel Torres, S.A. (adv. Christian Levin Nielsen, Hellerup) mod
Danisco Distillers A/S (adv. Erling Borcher, København).

Sø- og Handelsrettens dom 20. maj 1998.
Under denne sag skal der tages stilling til, om indehaveren af retten til det for vin registrerede og ibrugtagne varemærke TORRES kan forbyde andres markedsføring af vin under betegnelsen Torre Tallada.

Sagsøgeren og mærket TORRES
Sagsøgeren, Miguel Torres S.A., er et af Spaniens ældste og største vinhuse med hjemsted i byen Vilafranca del Penedès i Catalonien. Vinhuset producerer årligt ca. 30 mio. flasker vin og brandy under forskellige mærker. I de senere år er der ud over den spanske produktion påbegyndt vinproduktion i Californien og i Chile. Ca. en tredjedel af vinhusets produktion eksporteres til aftagere i 110 lande. Danmark er næst efter Sverige vinhusets største eksportmarked. Sagsøgerens vine sælges under forskellige mærker.

Den 11. april 1964 har sagsøgeren i Danmark under nr. VR 01.373 1964 fået registreret dette figurmærke i klasse 33 (vin, brandy og likør):

Billedet udeladt, se
Patent- og Varemærkestyrelsen

Den 14. juni 1991 har sagsøgeren under nr. VR 03.741 1991 fået registreret ordmærket TORRES, ligeledes for klasse 33: vin, brandy og likør.
Her er en af de etiketter, som sagsøgeren anvender på sine vine:

(Billedet udeladt)

Som det fremgår heraf, er ordet TORRES anført med versaler i et felt foroven på etiketten. Etikettens hovedfelt, der er cremefarvet og indrammet med røde kanter, indeholder øverst et skjold med rød bundfarve med tre tårne, der er omgivet af to korslagte palmeblade og tre gyldne adelskroner. Nedenunder er anført vinens navn Coronas, hvor begyndelsesbogstavet er trykt med rød farve og resten af navnet med sort, og under navnet angives årstallet. Det anføres dernæst, at vinen er produceret og aftappet af sagsøgeren, hvis navn og adresse angives. Endelig angives nederst alkoholstyrke, dyrkningsområdet (Penedès) og flaskens volumen.

De øvrige spanske vine, som sagsøgeren markedsfører, har etiketter, der er opbygget på i det væsentlige samme måde, således at TORRES er angivet som såkaldt paraplymærke i et felt øverst på etiketten, og således at der i hovedfeltet angives et navn for vinen, f.eks. Gran Coronas, Gran Coronas Mas la Plana, Viña Magdala, Viña Esmeralda, Viña Sol, Gran Viña Sol, Fransola, Sangre de Toro, Gran Sangre de Toro, De Casta og Tres Torres. På vine fra Chile anvendes dog paraplymærket MIGUEL TORRES, og sagsøgerens californiske vin sælges uden paraplymærke, men under mærket MARIMAR TORRES.

Sagsøgte og mærket Torre Tallada
Sagsøgte, Danisco A/S, er Danmarks største producent af nærings- og nydelsesmidler og importerer og forhandler bl.a. vin under forskellige mærker, herunder rødvinen Torre Tallada fra dyrkningsområdet Valencia i Spanien. På dansk udtales mærket lettest med tryk på næstsidste stavelse og fladt a i denne stavelse som i Lada. Producenten af Torre Tallada har den 30. januar 1981 i Spanien fået registreret et figurmærke, hvori ordene Torre Tallada indgår, og som i væsentlig grad svarer til den etiket, som sagsøgte sælger vinen under i Danmark, og som vises ...

Denne etiket, der også i virkeligheden fremtræder sort/hvid, har ét felt, der foroven indeholder et skjold med én adelskrone, hvorpå er gengivet et sekskantet, facetteret tårn eller en brønd samt et træ. Ordene Torre Tallada er skrevet ud i ét med store begyndelsesbogstaver, med meget lille eller måske slet intet mellemrum mellem ordene og med kursiv skrift. Etiketten angiver herudover dyrkningsområdet (Valencia), kooperativet, for hvilket vinen er aftappet, og dets adresse samt vinens alkoholstyrke og flaskens volumen. Endelig indeholder etiketten Valenciaområdets mærke.

(Billedet udeladt)

Sagsøgte har den 18. juni 1996 på vegne den spanske varemærkeindehaver ansøgt om registrering i Danmark af ordmærket Torre Tallada. Patentdirektoratet har imidlertid ved skrivelse af 19. juli 1996 meddelt, at mærket ikke umiddelbart kan registreres, idet det kan forveksles med sagsøgerens ovenfor nævnte registrerede figur- og ordmærker. Sagen er stillet i bero på udfaldet af nærværende sag, efter at sagsøgte ved skrivelse af 27. november 1996 har anmodet om, at sagen må blive taget op til fornyet behandling, bl.a. under hensyn til andre registreringer af vinmærker, hvori ordet TORRE eller TORRES indgår, jf. nedenfor.

Ordene TORRE og TORRES på spansk mv.
Ordet torre er det spanske ord for tårn, og torres er flertalsformen heraf, altså på dansk tårne. Der er tale om et hunkønsord, og i bestemt form hedder ordet la torre, henholdsvis las torres. Torre og Torres forekommer hyppigt i ubestemt eller bestemt form som en del af en ordsammensætning i stednavne, f.eks. Torremolinos, La Torre de l'Espanyol og Torres del Rio. Torres er endvidere et ganske almindeligt efternavn i Spanien og bruges også som efternavn i Danmark.

Ordet (la) torre findes tilsvarende på portugisisk og italiensk (flertalsbøjningen er lidt anderledes), og også i disse lande er stednavne med ordsammensætninger med ordet Torre almindelige. Således findes i Toscana i byen Pisa det kendte Torre Pendente, og i Umbrien findes der en by og et dyrkningsområde for kvalitetsvin med navnet Torgiano, der sprogligt er en sammentrækning af ordene Torre di Giano (Janus' Tårn), der også benyttes som mærke for vin fra området.

Ordet torre er afledt fra det latinske ord turris, og lignende ord findes på andre romanske sprog og sprog, der er påvirket af latin, f.eks. på fransk (la) tour og på engelsk (the) tower. Også på disse sprog anvendes ordet hyppigt i sted-, person- og firmanavne, f.eks. i Frankrig Chateau Latour og Tour d' Argent. Også det tyske ord Turm og det danske ord tårn er i øvrigt afledt af det latinske ord.

Anvendelsen af TORRE og TORRES som mærker for vin i øvrigt
Efter at sagsøgeren den 11. april 1964 havde fået sit figurmærke registreret, blev ordmærket LA TORRE BLANCA den 1. september 1978 registreret (ligeledes for klasse 33). Den 4. december 1996 blev det registreret, at dette ordmærke var overdraget til sagsøgte. Efter sagsøgerens begæring af 13. februar 1997 er registreringen dog nu ophævet efter reglerne i varemærkelovens §§ 30, jfr. 28, som følge af manglende brug af mærket.

Den 17. december 1982 er ordmærket LA TORRE TINTO (ordret oversat: TÅRNET RØD, adjektivet rød henviser således til vinen) blevet registreret (ligeledes for klasse 33), efter at Patentdirektoratet havde afvist en indsigelse herimod under henvisning til sagsøgerens figurmærke. Den 4. december 1996 er det blevet registreret, at dette ordmærke er overdraget til sagsøgte. Sagsøgerne har ved den ovenfor nævnte begæring af 13. februar 1997 anmodet om, at også denne registrering må blive ophævet, men Patentdirektoratet har ikke taget denne begæring til følge.

Den 1. juli 1988 er et figurmærke indeholdende ordene TORRES DE SERRANOS blevet registreret, ligeledes for klasse 33. Registreringen skete efter det oplyste uden fremdragne registreringshindringer eller indsigelser. Efter sagsøgerens begæring af 13. februar 1997 er registreringen ophævet den 19. marts 1998 som følge af manglende brug af mærket.

Efter at der den 22. januar 1990 var blevet ansøgt om registrering af et figurmærke indeholdende ordene TORRES DE QUART, afslog Patentdirektoratet den 26. juni 1992 registreringen under henvisning til sagsøgerens figurmærke. Patentankenævnet har stadfæstet afgørelsen den 11. november 1994.

I mellemtiden havde sagsøgeren som nævnt ovenfor den 14. juni 1991 fået registreret ordmærket TORRES, ligeledes for klasse 33.

Den 19. januar 1996 er ordmærket TORRE DEL GALL registreret, ligeledes for klasse 33: vin, brandy og likør. Efter at sagsøgeren havde nedlagt indsigelse mod registreringen under henvisning til sine mærker, afviste Patentdirektoratet denne indsigelse ved skrivelse af 16. oktober 1996. Under klagesagens behandling ved Patentankenævnet har sagsøgeren givet samtykke til registreringen mod, at denne begrænses til klasse 33: mousserende vine.

Den 19. september 1996 er ordmærket MASIA TORREBLANCA registreret i overensstemmelse med Madrid Protokollen.

Der verserer for tiden en række sager for Patentdirektoratet, henholdsvis Patentankenævnet, om registrering af forskellige ord- eller figurmærker, hvori ordet TORRE og lignende indgår, for klasse 33: vin, brandy og likør. Sagerne angår to figurmærker, hvori ordene TORRE ORIA indgår, samt ordmærkerne BARON DE LA TORRE, TORRE MAYOR, TORRE DE LA GLORIA samt som nævnt ovenfor sagsøgtes mærke Torre Tallada. Endvidere verserer der en sag om registrering i overensstemmelse med Madrid Protokollen af et figurmærke, hvori indgår ordet TORRELONGARES.

Der er endvidere under sagen fremlagt etiketter fra 16 spanske, italienske og portugisiske vine, der forhandles på det danske marked med TORRE- eller TORRES-ordsammensætninger. For enkelte af disse vine -TORRE ORIA, TORRE DEL GALL, TORRE MAYOR og sagsøgtes mærker LA TORRE TINTO og Torre Tallada - er der opnået eller søgt varemærkeregistrering, jfr. ovenfor. De andre vine er VILLA TORRE, der forekommer i to forskellige varianter fra hvert sit italienske dyrkningsområde, ANTICA TORRE, TORRE NOVA, ALVATORRE, TORRE DI GIANO (omtalt ovenfor i forbindelse med omtalen af brugen af ordet torre på italiensk), LAS TORRES, TORRE ALBENIZ, TORREMILANOS, TORRE MUGA, TORRE GRANDE og TORRESOLADA.

Der er under sagen fremlagt afgørelser fra den spanske højesteret, der har afvist indsigelser fra sagsøgeren mod registrering i Spanien af varemærkerne TORRECIUDAD, TORRES FILOSO og TORRE DE VEJEZAR, under henvisning til at TORRE og TORRES er generiske (artsmæssige) betegnelser, og at de nævnte mærker adskiller sig så meget fra sagsøgerens mærker, at forvekslinger og fejltagelser undgås.

Den spanske ambassade har oplyst, at der i Spanien foruden sagsøgeren findes seks vinhuse, der benytter ordet TORRE eller TORRES i deres navne. Af en udskrift fra det spanske varemærkeregister fremgår endvidere, at der for klasse 33 i Spanien findes registreret 92 varemærker, hvori TORRE eller TORRES indgår.

Vidneforklaringer
Area manager hos sagsøgeren Robert Hunter har under sagen forklaret, at han har været ansat hos sagsøgeren i 9 år. I de sidste 4 år har han haft ansvaret for salg til bl.a. Skandinavien. Sagsøgeren solgte i 1997 ca. 1,3 mio. flasker til det danske marked. Heraf sælges ca 40 % i den almindelige detailhandel til priser fra 35,95 kr. Ca. 10 % sælges til restauranter og præsenteres på vinkortet med paraplymærket TORRES og navnet på vinen, der på restaurationsområdet er i den øvre ende af sagsøgerens sortiment. De resterende ca. 50 % af sagsøgerens salg i Danmark sker på det toldfri marked, dvs. i lufthavne og på færger og herunder på toldfri restauranter. Sagsøgeren kan ikke forsvare sit mærke i Spanien, fordi TORRES er et ganske almindeligt navn. Brugen af ordet TORRE og lignende på vinetiketter angiver muligvis noget nobelt ved produktet, men det kan ikke sammenlignes med brugen af chateau-betegnelsen på vinetiketter i Frankrig.

Direktør hos sagsøgte Holger Hintz har forklaret, at han siden 1994 har været direktør for den enhed hos sagsøgte, som importerer og sælger vin. Man konstaterede i 1994, at en konkurrents import af en spansk vin forstyrrede sagsøgtes salg af billige sydfranske vine. Man undersøgte derfor, hvad der kunne gøres for at indhente det tabte salg. Man måtte finde en vin, som inkl. moms kunne sælges for under 20 kr. til supermarkederne, som havde en ordentlig etiket, og som var forsynet med et guldnet, hvilket udtrykker en lidt bedre kvalitet. Indkøbsafdelingen fremskaffede prøver på vine i den relevante prisklasse, og ved smagning af disse prøver fandt man frem til Torre Tallada.

Torre Tallada blev første gang solgt i supermarkederne i januar 1995. Den sælges ikke til restaurationer. Denne vin henvender sig til det prismæssigt nederste segment af markedet. Vine til under 25 kr. flasken udgør volumenmæssigt ca. 50 % af markedet. Torre Tallada sælges typisk som tilbudsvare i supermarkederne til 4 flasker for 100 kr. eller 5 flasker for 110 kr. I 1995 var afsætningen 140.000 flasker, i 1996: 240.000, og i 1997: 370.000. Sagsøgte har fast ca. 40.000 flasker Torre Tallada på lager og 1 container med ca. 50.000 flasker under levering.

Sagsøgerens vine sælges i et andet markedssegment end Torre Tallada. Således ligger sagsøgerens bedst sælgende vine CORONA og TRES TORRES i prislejet 35-40 kr. Vidnet mener ikke, at mærket TORRES er særdeles velkendt og indarbejdet. Salget af spanske vine udgør ca. 24 mio. flasker ud af et samlet vinforbrug i Danmark på omkring 200 mio. flasker. Sagsøgerens salg udgør således ca. 5 % af det samlede salg af spanske vine i Danmark.

Sagsøgte sælger også andre vine med TORRE-navne, nemlig TORRENOVA, LA TORRE TINTO og TORRE GRANDE.

Salget af Torre Tallada konkurrerer i sit markedssegment med mærkerne TORRE MAYOR og TORRE ORIA. Vidnet kender ikke det nøjagtige salg af disse mærker, men har på grundlag af en opgørelse af genbrugsflasker skønnet det samlede salg af disse konkurrerende vine til at udgøre omkring 3 mio. flasker årligt.

Marketing-direktør i Bacardi-Martini Danmark A/S Jørgen Guldager har forklaret, at dette selskab har haft eneforhandlingen af TORRES siden 1977. Man var heldige at få agenturet forud for en såkaldt vinolympiade i 1979, hvor TORRES med vinen GRAN CORONAS BLACK LABEL vandt guldmedaljen som den bedste rødvin forud for den berømte Bordeaux-vin CHATEAU LATOUR.

TORRES har et stort sortiment, væsentligst rødvine. En del af sortimentet markedsføres i det væsentlige til restaurationsmarkedet. TORRES forhandles endvidere i 75 -80% af de danske supermarkeder. Priserne svinger fra 34,95 til omkring 200 kr. F.eks. sælges CORONAS i almindelighed til en pris på 42-43 kr. flasken, men den sælges oftest på tilbud i supermarkederne til 3 flasker for 110 kr. Efter de seneste opgørelser vedrører 14 % af detailsalget af vin i Danmark vine til over 35 kr., hvilket vil sige, at TORRES har en markedsandel på 5,6 % af de vine, der sælges over denne pris. Det samlede årlige salgsvolumen af bordvin i Danmark udgør ca. 180 mio. flasker, og lægger man vermouth og frugtvin til, er det samlede volumen ca. 200 mio. flasker.

TORRES markedsføres i Danmark som kvalitetsvin, og man har modtaget en del klager fra forhandlerne over, at forbrugerne har forvekslet den og Torre Tallada.

Restauratør Poul Schwartzlose har forklaret, at han har drevet restaurant Balkonen i Tivoli siden 1971, og at han er næstformand i Hotel-, Restaurant- & Turisterhvervets Arbejdsgiverforening (HORESTA). Han har kendt TORRES-vinene siden midten af 1970'erne. Et årligt salg på 50.000 flasker vin på det ikke-toldfri restaurationsmarked er et pænt salgstal i restaurationsbranchen, og en meget stor del af Horesta's medlemmer sælger TORRES-vinene. Det er et særdeles velkendt og indarbejdet mærke i branchen.

Advokat André d'Auchamp har forklaret, at han er direktør i Vin og Spiritus Organisationen i Danmark (V.S.O.D.), og at TORRES blandt branchefolk er et velkendt og indarbejdet mærke.

Hugo Tranberg, Tranberg Marketing & Research ApS, har forklaret, at han efter anmodning fra sagsøgeren har foretaget en markedsundersøgelse vedrørende kendskabet til og oplevelsen af kvaliteten af TORRES. Sagsøgeren oplyste ikke, at undersøgelsen skulle bruges i en retssag. Undersøgelsen blev foretaget ved at interviewe et repræsentativt udvalgt udsnit af den danske befolkning på sædvanlig måde. Populationen i undersøgelsen var på ca. 1.000 personer over 15 år. De stillede spørgsmål var udformet på den sædvanlige måde.

Vine har mange mærker og generiske betegnelser, og markedet er stærkt fragmenteret. Mærkerne står lavt i forbrugernes bevidsthed. Det er sværere at belyse en mærkeproblematik end ved f.eks. biler.

Undersøgelsen viste, at næsten ingen uhjulpet kender spanske vinmærker. Det mest kendte spanske vinmærke er FAUSTINO, som uhjulpet kendes af 5 % af samtlige de adspurgte. TORRES kendes uhjulpet af 2 % af samtlige de adspurgte. Andre mærker som f.eks. TORRE MAYOR, TORRE ORIA eller Torre Tallada kendes ikke uhjulpet.

Med hjælp kender i alt ca. 35 % af de adspurgte TORRES, og dette tal stiger til ca. 57 %, når man hjulpet spørger personer, der dagligt drikker vin.

Undersøgelsen viste endvidere, at kun 22 % af dem, som kender TORRES, synes, at det er en kvalitetsvin. Vidnet blev overrasket over dette resultat og kontaktede enkelte interviewpersoner for at høre nærmere herom. Svaret var, at disse troede, at TORRES var den vin, der var på tilbud i supermarkedet med 4 flasker for 100 kr.

I betragtning af markedets karakter og mærkevariationen mener vidnet, at undersøgelsen viser, at der er et "rimeligt højt kendskab" til mærket TORRES.

Påstande
Sagsøgeren har nedlagt påstand om, at sagsøgte tilpligtes at anerkende at være uberettiget til at gøre erhvervsmæssig brug af kendetegnet Torre Tallada, herunder at markedsføre, importere og eksportere vin under kendetegnet Torre Tallada.

Sagsøgte har påstået frifindelse. Såfremt retten tager sagsøgerens påstand til følge, har sagsøgte subsidiært påstået fuldbyrdelsesfristen udskudt i 6 måneder efter domsafsigelsen.

Anbringender
Sagsøgerens advokat har under henvisning til varemærkelovens § 4, stk. 1, nr. 2, gjort gældende, at betingelserne for, at sagsøgeren kan forbyde sagsøgte at gøre erhvervsmæssig brug af tegnet Torre Tallada, er opfyldt.

Sagsøgerens ret til varemærket TORRES er stiftet både gennem de skete registreringer og ved ibrugtagning i midten af 1960'erne. At mærket er stærkt indarbejdet i vin- og spiritusbranchen i Danmark, fremgår af vidnerne Schwartzloses og d'Auchamps forklaringer og af brancheerklæringer, som sagsøgeren har indhentet. Endvidere viser den markedsundersøgelse, som Tranberg Marketing & Research har foretaget for sagsøgeren, og som vidnet Tranberg har afgivet forklaring om for retten, at der i befolkningen er et rimeligt højt kendskab til mærket. Disse erklæringer og undersøgelser må efter sagsøgerens opfattelse tillægges fuld bevisværdi, og der er ingen særlig grund til at rejse tvivl om, hvorvidt Tranbergs undersøgelse er objektiv, idet den er udarbejdet på helt sædvanlig måde. Indarbejdelsen dokumenteres også af sagsøgerens store markedsandel på 5,6 % af markedet for vin til over 35 kr. flasken og 5 % af det samlede salg af spanske vine i Danmark. Et så stærkt indarbejdet mærke må nyde en stærk beskyttelse over for lignende mærker.

Når der som her er tale om mærker for samme vare, nemlig vin, slækkes der på kravene til mærkelighed. TORRES er ikke beskrivende og leder ikke tanken hen på vin. Da kun få danskere er fortrolige med det spanske sprog, vil de fleste opfatte ordet som et kunstord, og dette er formentlig også baggrunden for, at ordmærket blev registreret i 1991. Vinmærker angives såvel i restauranter som i supermarkeders skiltning som ordmærker. Sagsøgtes brug af de fem første bogstaver af sagsøgerens mærke på seks bogstaver indebærer derfor, at Torre Tallada er et identisk eller dog lignende mærke.

Der er betydelig risiko for, at sagsøgtes vare vil blive forvekslet med sagsøgerens, og at forbrugerne vil tro, at der er en forbindelse mellem Torre Tallada og sagsøgerens mærke TORRES. Vidnerne Tranbergs og Guldagers forklaringer viser, at sådan forveksling faktisk er sket. I supermarkeder udstilles Torre Tallada og de andre TORRE-vine endvidere side om side med sagsøgerens TORRES-vine, og det samme sker i reklamer. Der findes endog et eksempel på, at man i husstandsomdelte reklamer har frembudt den med sagsøgtes produkt konkurrerende vin TORRE MAYOR som TORRES MAYOR.

De øvrige registreringer, der findes af mærker, hvori ordet TORRE indgår, kan ikke bevirke nogen ændring heri. Der findes nemlig kun to fortsat eksisterende mærker af denne art. Det tredelte mærke LA TORRE TINTO kunne sagsøgeren ikke hindre registreringen af i 1982, navnlig fordi man dengang alene havde fået figurmærket og ikke ordmærket registreret. TORRE DEL GALL er kun blevet registreret, fordi sagsøgeren har givet samtykke hertil, efter at det er blevet forsynet med en disclaimer, der begrænser mærket til mousserende vine. Over for alle øvrige forsøg på registrering af vinmærker med TORRE-benævnelser har sagsøgeren rejst indsigelse. At sådanne vine også faktisk findes på markedet, kan ikke gøre nogen forskel, idet sagsøgeren har varemærkeretten og har udøvet den i 25 år.

Sagsøgtes advokat bestrider ikke, at sagsøgeren har retten til varemærket TORRES som følge af sine registreringer og ibrugtagningen af mærket siden midten af 1960'erne, og at der er varesammenfald.

TORRES må imidlertid anses for at være et svagt varemærke for vin, som kun nyder beskyttelse over for identiske eller så godt som identiske betegnelser. Således kan det efter bevisførelsen ikke antages, at sagsøgerens mærke er stærkt indarbejdet, endsige velkendt, jfr. varemærkelovens § 4, stk. 2. Sagsøgerens mange forskellige vine, der sælges under mærket TORRES, har kun 5,6 % af markedet for vine over 35 kr., der volumenmæssigt kun udgør 14 % af det samlede marked for vin. Af al spansk vin, der sælges i Danmark, kommer kun 5 % fra sagsøgeren. Der må bortses fra de af sagsøgeren ensidigt indhentede erklæringer og undersøgelser, som i hvert fald må tillægges ringe bevisværdi. Selv Tranbergs undersøgelse viser imidlertid, at det kun er 2 % af de adspurgte, der uhjulpet kendte sagsøgerens mærke. Det kan ikke tages som udtryk for nogen stærk indarbejdelse. Hertil må kræves stærkt kendskab også hos dem, der ikke kender produktet, altså dem, der ikke jævnligt drikker vin.

Ordene TORRES og TORRE er almindelige generiske betegnelser, der genfindes i et stort antal navne for spanske, portugisiske og italienske vine, der sælges i Danmark. Både i det danske og det spanske varemærkeregister findes et betydeligt antal varemærker for vin, hvori ordene TORRES eller TORRE indgår, og der findes 6 andre vinhuse i Spanien, der som sagsøgeren bruger disse ord i deres navn. Selv om anvendelsen af varemærkeretten er et nationalt anliggende, er der ingen tvingende grunde til, at den danske retsanvendelse skal lægge unødvendige hindringer i vejen for samhandelen ved at nå til andre resultater end i sagsøgerens hjemland, Spanien, hvis højesteret har afvist sagsøgerens indsigelser mod registrering af vinmærker, hvori ordene TORRE og TORRES indgår. At den almindelige danske forbruger næppe forstår betydningen af sådanne ord, betyder ikke, at man uden videre skal eller kan se bort fra meningsindholdet heraf, når der som her er tale om et hovedsprog, og samme ord findes på flere andre sprog.

Der findes endvidere ikke nogen reel forvekslingsrisiko. Torre Tallada er en kombinationsbetegnelse, der skal bedømmes som en helhed, og hvor det dominerende ord visuelt og fonetisk er Tallada. Der må ved bedømmelsen af forvekslingsrisikoen anlægges en helhedsvurdering af den måde, hvorpå sagsøgeren og sagsøgte anvender deres mærker. Sagsøgerens mærke TORRES anvendes som et paraplymærke, der anføres med versaler øverst på etiketterne i et særligt felt som angivelse af vinhuset, men derimod ikke som en angivelse af den enkelte vin, det sker med vinens eget varemærke på midten af etiketten og med en anden skrift. Torre Tallada anføres omvendt med de to ord umiddelbart i forlængelse af hinanden uden anvendelse af versaler, men derimod med kursiv skrift og små bogstaver, bortset fra de to begyndelsesbogstaver i ordene, og optræder ifølge etiketten tydeligt som et vinnavn, ikke et producentnavn.

Den måde, som etiketterne er udformet på, giver endvidere ikke grundlag for at antage, at der er forbindelse mellem mærkerne. Etiketten for Torre Tallada fremtræder tydeligt forskellig fra sagsøgerens etiketter.

Skulle retten nå til det resultat, at mærkerne kan forveksles, gøres det subsidiært gældende, at sagsøgte må gives en rimelig frist til at afhænde eksisterende lagre og til at finde og markedsføre et erstatningsprodukt.

Rettens bemærkninger
Ved sagens afgørelse lægges det på baggrund af de forklaringer, som vidnerne Robert Hunter, Holger Hintz og Jørgen Guldager har afgivet, til grund, at sagsøgerens samlede salg på det danske marked af sine forskellige vine under mærket TORRES i 1997 udgjorde 1,3 mio. flasker, hvoraf ca. halvdelen blev solgt told- og afgiftsfrit, ud af et samlet marked på 180-200 mio. flasker, svarende til en andel af det samlede marked på 0,7 %. Det lægges endvidere til grund, at TORRES har en andel på ca. 5 % af markedet for vine i prisklassen over 35 kr. og på ca. 5 % af markedet for spansk vin i Danmark.

Efter vidnerne Poul Schwartzloses og Andre d'Auchamps forklaringer må det endvidere i overensstemmelse med brancheerklæringer, som sagsøgerens advokat har henvist til under sagen, lægges til grund, at mærket TORRES er velkendt i vin- og spiritusbranchen, herunder blandt restauratører og indkøbere til supermarkeder. At professionelle i branchen kender et mærke med TORRES' markedsandel, dokumenterer imidlertid ikke i sig selv, at mærket er velkendt eller stærkt indarbejdet. Retten finder efter vidnet Hugo Tranbergs forklaring ikke grundlag for at antage, at den markedsanalyse, som dette vidne forestod, ikke skulle være gennemført på helt sædvanlig måde og ikke skulle give et retvisende billede af kendskabet til TORRES-mærket. Denne analyse viste imidlertid, at det kun var ganske få, der uhjulpet kendte TORRES, og også det kendskab, der kom frem med udspørgerens hjælp, var ret begrænset. På denne baggrund findes mærket TORRES hverken at kunne anses for stærkt indarbejdet eller velkendt.

Ordet torre indgår i store vinproducerende lande som Spanien, Italien og Portugal ofte i ordsammensætninger i stednavne, og mærker for vine udformes som regel på det sprog, som anvendes i oprindelseslandet. Det er ganske almindeligt, at netop mærker for vin består af virkelige eller eventuelt opdigtede stednavne. Det er derfor ikke overraskende, at der forekommer et meget betydeligt antal vinmærker med ordsammensætninger, hvori torre og lignende ord indgår. Alene i Spanien, som er sagsøgerens hjemmemarked, og som aftager to tredjedele af sagsøgerens produkter, findes der således registreret et meget betydeligt antal varemærker, hvori dette ord indgår.

Også i Danmark er der eller har der været registreret et antal varemærker, hvori ordet torre eller torres indgår. Sagsøgte er således fortsat indehaver af det registrerede mærke LA TORRE TINTO. Det skyldtes alene manglende brug, at sagsøgtes tidligere mærke LA TORRE BLANCA og mærket TORRES DE SERRANOS blev udslettet af registret, idet sagsøgeren i sin tid ikke gjorde indsigelse imod, at de blev indført i registret. Sagsøgeren har frafaldet en indsigelse mod registreringen af mærket TORRE DEL GALL og givet samtykke til, at det blev registreret for mousserende vine. Hertil kommer, at der i dag på det danske marked findes et stort antal vine med tegn, hvori ordet torre og lignende indgår, hvoraf enkelte sælges i meget stort volumen, og enkelte andre regnes blandt Spaniens bedre vine.

Uanset at der er varesammenfald, findes varemærket TORRES at måtte anses for et svagt mærke, der ikke er til hinder for brug af tegn, hvori TORRE og lignende indgår, forudsat at der ikke efter en helhedsbedømmelse er risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er forbindelse med varemærket.

TORRES fremtræder på sagsøgerens vinetiketter som et paraplymærke anført med versaler i det øverste felt på etiketten og må af forbrugeren opfattes som en angivelse af vinhuset, hvilket også støttes af den mere detaljerede angivelse af sagsøgerens navn og adresse nederst i etikettens hovedfelt under angivelsen midt i hovedfeltet af vinens navn, f.eks. Coronas. I modsætning hertil fremtræder sagsøgtes etiket med ordene Torre Tallada skrevet i forlængelse af hinanden og med kursiv skrift, og ordene må af forbrugeren opfattes som en angivelse af vinens navn og ikke af vinhuset eller producenten, hvilket bestyrkes af angivelsen nederst på etiketten heraf. Etiketterne fremtræder endvidere grafisk meget forskellige.

På denne baggrund findes der ikke at være en sådan lighed mellem mærkerne og risiko for forveksling, at sagsøgeren som indehaver af varemærket TORRES kan forbyde sagsøgte at markedsføre vin under mærket Torre Tallada. Sagsøgte frifindes derfor for sagsøgerens påstand herom.

- - -

I sagsomkostninger skal sagsøgeren betale 50.000 kr. til sagsøgte.

Højesterets dom.
I tidligere instans er afsagt dom af Sø- og Handelsretten den 20. maj 1998.

I pådømmelsen har deltaget fem dommere:Hornslet, Poul Sørensen, Walsøe, Asbjørn Jensen og Søgaard.

Appellanten, Miguel Torres, S.A., har præciseret sin påstand således, at indstævnte, Danisco Distillers A/S (tidligere Danisco A/S), skal tilpligtes at anerkende at være uberettiget til at gøre erhvervsmæssig brug af kendetegnet TORRE TALLADA for vin, herunder at markedsføre, importere og eksportere vin under kendetegnet TORRE TALLADA.

Danisco Distillers A/S har påstået stadfæstelse.

Der er til brug for Højesteret tilvejebragt yderligere oplysninger.

Af afgørelser fra den regionale højesteret i henholdsvis Barcelona og Madrid i årene 1993-1998 fremgår, at varemærket TORRES er anset for at være til hinder for registrering af TORRES VALLS, TORRESVALLS, JONAS TORRES Y CIA S.A., TORRE SOLADA og TORRES PARÉS som varemærker.

Højesterets bemærkninger.
Fire dommere - Hornslet, Poul Sørensen, Walsøe ogSøgaard - stemmer for at stadfæste dommen af de grunde, der er anført af Sø- og Handelsretten.

Dommer Asbjørn Jensen udtaler:

Af de grunde, der er anført af Sø- og Handelsretten, tiltræder også jeg, at appellantens varemærke TORRES ikke kan anses for stærkt indarbejdet eller blot velkendt hos danske forbrugere. Ud fra en helhedsvurdering findes ordene TORRE TALLADA og den benyttede etiket herefter ikke at medføre en sådan risiko for forveksling, at anvendelsen heraf i forbindelse med markedsføring af vin er en krænkelse af appellantens varemærkerettigheder. Jeg lægger i den forbindelse alene vægt på, at ordene TORRE TALLADA såvel syns- som lydmæssigt adskiller sig væsentligt fra TORRES som følge af, at kendetegnet ikke indeholder flertalsformens s og samlet er på fem stavelser, samt at udformningen af etiketten adskiller sig klart fra appellantens figurvaremærke. Med denne begrundelse stemmer også jeg for at stadfæste dommen.

Thi kendes for ret:
Sø- og Handelsrettens dom stadfæstes.

I sagsomkostninger for Højesteret skal appellanten, Miguel Torres, S.A., betale 50.000 kr. til indstævnte, Danisco Distillers A/S.

De idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse.